國際私法應考篇國際私法篇 --------- 專訪張元宵老師 採訪＆撰稿：侯宜秀（法碩甲一），施淑惠（助教） 問題一：國際私法因是在處理『涉外』民事案件，所以有許多外國立法例及各 種龐雜的學說。但因各國立法例中有大陸法系亦有英美法系者，而眾 多學說又似是針對各個個別問題所提出的解決方法，似乎並沒有一完 整之體系與脈絡。 應如何掌握這些學說與立法法例？ 答：首先，我們必須先認識到，世界上的國家這麼多，而我們的精力有限，當然不可能對所有國家加以瞭解，因此我們必須加以選擇，而以該外國與我國交往的密切程度來加以判定，就是一個可能的選擇標準。例如，以美國來說，美國與我國的交往非常密切，發生法律問題的機會較多，因此對美國的判例和學說較深入的加以研究，就有其必要性。 再者，我曾一再向同學們強調，學習的時候，骨架的建立最重要，至於血肉的部份，都可以只要看過就好了，根本不要去記他，因為即便你現在記下來了，可是幾年以後仍舊會忘記，去浪費那個時間是沒有必要的。最重要的是，在發生問題時，你必須知道是什麼問題，在整個法律體系中處於什麼地位，要從什麼方向去解決，這才是最重要的。在學習外國的學說、判例時，也應該依據這樣的原則，千萬不要見樹不見林。 另外，附帶提起國際私法發展最快的應該算是美國，因為美國一個州就相當是一個主權，會發生很多國際私法上的問題。這也是為什麼我要選擇現在這本教科書的原因。再者，外面的世界，是一個完全不同的世界。英文目前在世界上是最通用的語言，國與國間的往來，多半是使用英文。例如我國與泰國簽訂契約，不是使用中文或是泰文，而是使用英文，這也是選擇使用這本英文教科書的考量。我們重點不是在教英文，但是如果有多一點的附加價值，不是更好嗎？雖然有同學反應這本教科書的英文實在很難懂，但是我相信只要一點一點慢慢的去看，一定會有進步的。 問題二：國內法院，就涉外私法案件所做成之判例似乎並不多，但國家考試卻 常是以實例題之方式出現。但網站優化同學在遇到一實際發生之案例問題時， 很難做一個完整的解答與縝密的思考。 國際私法的思考方法或特色為何？應注意哪些？（如民法的思 考：請求權基礎） 答：首先，當然必須先解決管轄權的問題，如果你是被告的話，妳必須先看看原告起訴的法院有沒有管轄權。如果你是原告的律師的話，你必須決定要在那個法院起訴對你的當事人比較有利，這裡面也牽涉到準據法的適用，在多數法域的國家（如美國），更須注意這樣的問題，因為法院在選擇適用的法律時，如果在多數法律間，無法決定何者是關係最密切的話，往往會選擇適用法庭地之法律。至於，這個案子性質如何、爭點何在，就必須靠平常的學習，慢慢加以累積實力去解決。是個案中不同的狀況去加以解決。 問題三：國際私法的三大步驟：1、定性問題，2、連結因素，3、準據法，但就『定性問題』要如何去定性？（ps、好像常常不知要如何去拆解 法律問題.....） 答：處理「定性」這個問題最重要的基本原則是，必須就相關國家的角度，多方面的去加以考量，不可僅由我國法的角度出發，去對一個問題作思考。不僅法院須思考這個問題，其實做為當事人兩造的律師，更應該把這個問題分析清楚，提出完整的research結果給法院作參考，如此才能期待法院做出正確的判斷。 問題四：參加國家考試，就國際私法這一科，應如何準備？作答應特別注意哪 些部分？ 答：我想就國際私法這一科，同學們就坊間的書籍，可以多看看。但我始終覺得，我課堂上的所使用的教科書，是非常好的一本書，很值得同學好好的去讀。基本上我覺得國際私法這一科，上課就可以了，最重要的是不懂的地方就要問，一直問到懂為止，懂了之後就可放在一邊，等到要考試時，再拿出來review一遍就可以了。 在考試的時候，現在考試多出實例題，因此希望同學們在答題時，不僅要內容豐富，更重要的是條理要分明。 寫的多未必有用，要寫到重點才好。再者，同學在答題時，字跡一定要清晰，不要讓改卷的老師，去猜你答的究竟是什麼。 剛剛我為什麼講搜尋行銷那些呢？因為我們的教育就是大學生或學生只想知道，一個蘿蔔 一個坑，他根本不願意要別的東西，一個羅哦你給我一個答案，一個坑就好了， 我就很滿意了，但在今天多元化的社會，是否適用一個蘿蔔一個坑？NO.不是這 個樣子，它是傳統就這個樣子下來，所以我在剛開始教書時，是盡量講給他們聽 ，一樣一樣講給他們聽，但我後來發覺這樣有問題，我叫他們回去自己想，但是 要有好幾個方向，比如說像車禍的案子，每一個事實都差不了太多，但是為什麼 結果有的一樣，有的不一樣，這你要告訴他們要從那個角度去想，你遇到這個問 題，你才知道要怎麼解決，所以尤其在畢業班，不能讓他們出去還是一個蘿蔔一個坑，自己一定要思考自己的能力。 問：大五學生還會朝一個潮流 考試，那他們應如何協調學習大陸法及英美法？ 我個人看法念英美法並不衝突，尤其現在很多考試慢慢 ，英美法主要訓練在一個實際的案例中知道如何理解這個題目，分解這個案子，我考律師時，很多科，你不知道第一天要考什麼，它並不是說考公司法或考契約法，就公司法出一題，契約法出一題，如今天上午要考三科，它根本不告訴你要考那三科，題目一發下來，可能一題中包含二科或三科都考到，所以你根本不知道他要怎麼考，你也無從準備起，它的目的並不是要把你考倒，而是要知道你是不是懂，你只要把該答的東西，重點通通答出來，合乎標準的，可以通通錄取，但若不合乎標準，它可能通通不錄取，不像我們這邊，它一定要錄取多少，我記得當年228第一次，那時因為外界批評，為什麼我們的法學教育出來後，這麼難考，律師錄取的沒幾個，結果那一次考試就降低錄取標準，這是不對的，因為學術上不能compromise 不像政治上可以compromise，假如醫生錄取也降低標準，將來給這些錄取邊緣的人看病，是損害到病人的權益，同樣的情形，有一個笑話，那次之前律師錄取率比法官低，那次之後，有次開庭我聽到他們講，年輕律師如沒好好準備，法官就很不客氣講，你是不是228的產物，這是很難聽的，澎湖民宿所以假如合乎標準，你就通通錄取，不合乎標準就一個也不要取，因此要給當事人advice，假如說降低標準取，對這批人雖然是佔到便宜，但這對整個社會不公平，對前幾期考的人也不公平，所以不能因為政治上的問題、輿論上的問題，這與民意無關，要做此改變要遵守以上原則，希望各位同學將來出去後，要秉持原則做事，但原則並不是指自己剛畢業用的這些。 那老師還有沒有要對同學說那些話？ 做事要有原則，要秉持良心去做，不必太在乎別人不正確的評判。很多事不見得在當時能為別人街接受或認同，但長久來講，仍會受到尊重，做人要厚道，但並不是說將來如遇到像綁架白曉燕的歹徒在我手上，不要判死刑，厚道不是這個樣子，就是把握原則，社會是個大染缸，不要一失足成千古恨，這個社會從某個角來講也是很無情的，淘汰很快，也希望各位同學在唸書時不要光看法律上的書，外面的書籍一定要看，由其國家提升競爭力，要從科技方面來看，但有很多科技的東西，學法律的人不知道，我始終覺得碩乙組蠻好的，畢業後再過來，因為我記得當年唸票據法時，什麼叫支票、本票，跟根本沒看過，就像唸地理，一定要看地圖，雖然看的很慢，但印象會很深刻，看個一遍、二遍，就能記起來，但當時唸票據法時，根本不知道本票、支票、匯票，就只會背，所以希望同學有機會多吸收外面的知識，而且要看遠一點，看國家將來要往那個方向發展，所以我也建議各位同學有機會能到世界各地去看看，是完全不同的社會，想法也完全不同，自己的想法不見得對，這就是世界觀，出去看後眼界就會不一樣，看東西的角度也不一樣，一般人看東西，馬上就看這個問題就是這個樣子，事實上這是錯的，最起碼你要從後面看一下，上面看一下，下面看一下，左右通通看，假如說這個東西你通通看過，連裡面都了解，不行的話，嘗試朝這個方向做，相信這樣就不容易有遺漏。
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